導(dǎo)讀我是北京浩天律師事務(wù)所趙晶律師，新年第一篇，說(shuō)說(shuō)《律師函》。有關(guān)《律師函》，我去年遇到了如下場(chǎng)景：某中國(guó)客戶(hù)收到境外買(mǎi)方發(fā)送的律師函，要求其發(fā)貨并承擔(dān)違約責(zé)....

我是北京浩天律師事務(wù)所趙晶律師，新年第一篇，說(shuō)說(shuō)《律師函》。

有關(guān)《律師函》，我去年遇到了如下場(chǎng)景：

• 某中國(guó)客戶(hù)收到境外買(mǎi)方發(fā)送的律師函，要求其發(fā)貨并承擔(dān)違約責(zé)任，我們接受中國(guó)賣(mài)方委托，出具法律意見(jiàn)并回復(fù)律師函；
• 某中國(guó)企業(yè)希望委托我們發(fā)送律師函，要求境外某公司支付其傭金；
• 某公司涉及刑事案件，某與案涉業(yè)務(wù)相關(guān)的第三方公司被海關(guān)詢(xún)問(wèn)，其委托我們對(duì)涉案公司發(fā)送律師函，要求澄清雙方合作事項(xiàng)的操作細(xì)節(jié)并作出并無(wú)違規(guī)行為的承諾；
• 某公司已經(jīng)委托另一家律師事務(wù)所出具律師函要求解除合同，后委托我們提起訴訟，律師函作為案件關(guān)鍵證據(jù)之一；
• 某公司收到律師函，稱(chēng)其侵犯發(fā)函公司的著作權(quán)，要求其賠償損失，客戶(hù)咨詢(xún)我們是否需要回復(fù)及回復(fù)的方式。

平常還有一些類(lèi)似咨詢(xún)，所以簡(jiǎn)單寫(xiě)個(gè)小文章，做個(gè)總結(jié)，也讓讀者們了解下律師函是什么、有沒(méi)有用、什么時(shí)候該發(fā)、怎么發(fā)、收到律師函該咋辦。當(dāng)然，也是讓讀者們了解一下律師是怎么工作的，律師報(bào)價(jià)的時(shí)候，也好有個(gè)心理預(yù)期。

1

律師函具有強(qiáng)制執(zhí)行力嗎？

沒(méi)有。律師函是律師接受客戶(hù)委托發(fā)出的告知函、催告函等書(shū)面文書(shū)。律師作為被委托一方，其發(fā)送的文書(shū)僅是委托人表達(dá)主張的延伸，并沒(méi)有如行政、司法文書(shū)那樣的強(qiáng)制執(zhí)行力。因此，委托人應(yīng)該對(duì)律師函效力有客觀的認(rèn)識(shí)，不能盲目期待律師函發(fā)出后一定會(huì)有立竿見(jiàn)影的效果。

2

在哪些情況下有必要發(fā)出律師函？

雖然律師函沒(méi)有強(qiáng)制執(zhí)行力，但仍然可以借用律師函達(dá)到某些特定目的，趙晶律師幫您總結(jié)：

• 提醒、警告和威懾：侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，被侵害一方可以通過(guò)律師函嚴(yán)正要求對(duì)方停止侵害，起到威懾作用；違約發(fā)生時(shí)，也可以通過(guò)律師函提醒對(duì)方及時(shí)、合格履約，威懾力顯然高于一般商業(yè)函告。
• 固定證據(jù)：比如在沒(méi)有簽署書(shū)面合同等證明文件時(shí)，如果對(duì)方回復(fù)律師函，則會(huì)在一定程度上證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在的事實(shí)。
• 中斷訴訟時(shí)效：民事訴訟時(shí)效為三年，律師函的發(fā)送和送達(dá)，可以起到中斷訴訟時(shí)效、重新起算訴訟時(shí)點(diǎn)的作用。
• 正式告知：比如發(fā)出解除合同通知，或行使不安抗辯權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，都可以通過(guò)發(fā)送律師函完成。

如上文所述，律師函的發(fā)送是委托人行為的延伸，因此即使不委托律師，普通書(shū)面信函也可以起到如上作用。但委托律師發(fā)送律師函，就可以借助律師的專(zhuān)業(yè)法律知識(shí)，使委托人一方表達(dá)的主張更為嚴(yán)謹(jǐn)和準(zhǔn)確，律師也會(huì)對(duì)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)做出法律上的預(yù)判，并避免產(chǎn)生或擴(kuò)大不利的法律后果。

3

發(fā)送律師函前，律師會(huì)做哪些工作？

律師出具律師函需要委托人和律所簽訂委托合同，且律師函需要律師本人親筆簽字、律所蓋章。也就是說(shuō)，即使律師函本身沒(méi)有既判力，更沒(méi)有強(qiáng)制執(zhí)行力，律師也需要承擔(dān)委托關(guān)系下的法律責(zé)任，還有可能在某些情況下承擔(dān)對(duì)世、對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的法律責(zé)任。因此對(duì)律師而言，出具律師函是一件嚴(yán)肅的法律工作，絕對(duì)不能簡(jiǎn)單依據(jù)當(dāng)事人的一面之辭就草率出函。

出具律師函前，律師會(huì)對(duì)委托事項(xiàng)進(jìn)行事實(shí)梳理并審查相關(guān)證據(jù)，會(huì)客觀分析客戶(hù)委托出函的意圖和目的，并告知基于出函當(dāng)時(shí)所掌握情況的法律分析，出函的法律后果和可能的效果。也就是說(shuō)，雖然律師函最終呈現(xiàn)出來(lái)的僅有一兩頁(yè)紙，卻蘊(yùn)含著律師對(duì)法律知識(shí)和過(guò)往經(jīng)驗(yàn)的運(yùn)用。

比如上文提到的索要傭金的需求，律師就需要了解和審查：委托人與對(duì)方簽署合同的情況、合同是否有補(bǔ)充和變更、買(mǎi)賣(mài)合同履行的情況、已付傭金的情況、過(guò)往主張傭金的情況、對(duì)方拒絕履行的原因及合理性分析、雙方約定的爭(zhēng)議解決方式等等。審查相關(guān)文件后，我向客戶(hù)坦誠(chéng)指出，鑒于對(duì)方拒絕履約態(tài)度比較強(qiáng)硬，而雙方約定的糾紛解決方式為在境外某仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，且適用某外國(guó)法，而爭(zhēng)議發(fā)生的時(shí)間已較長(zhǎng)，很可能已經(jīng)超過(guò)了外國(guó)法規(guī)定的仲裁提出時(shí)效，在這種情況下，發(fā)送律師函可能無(wú)法達(dá)到使對(duì)方履約的效果。是否仍然需要發(fā)送律師函，則由委托人自行定奪。

而另一個(gè)牽涉刑事案件的委托中，律師則認(rèn)為發(fā)送律師函可以在某種程度上獲得對(duì)方以公司名義出具的證明，以排除客戶(hù)公司的行政或刑事法律責(zé)任，對(duì)方回函也確實(shí)起到了該等作用。

4

律師函怎樣發(fā)出？

律師函通常通過(guò)EMS發(fā)送至雙方約定或者對(duì)方依法注冊(cè)的地址，并在必要時(shí)同時(shí)發(fā)送掃描件至對(duì)方聯(lián)系人的郵箱。發(fā)送后需要追蹤律師函是否被妥善送達(dá)，并記錄送達(dá)的過(guò)程和結(jié)果。

也有律師函是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)發(fā)布的，一般用于侵權(quán)事件發(fā)生時(shí)。

5

收到律師函應(yīng)該怎么辦？

律師函多數(shù)用于商業(yè)活動(dòng)中，而商業(yè)糾紛發(fā)生時(shí)，各方當(dāng)事人更多會(huì)首選協(xié)商等較為溫和的方式解決。但如果一方委托律師出具律師函，則通常意味著其大概率已經(jīng)確定協(xié)商無(wú)效，將可能啟動(dòng)法律程序。因此，收到律師函時(shí)，建議收取方不要徹底“置之不理”，而是要在分析糾紛產(chǎn)生的前因后果、繼續(xù)協(xié)商解決糾紛的可行性、各方證據(jù)情況等之后，再做出是否需要回復(fù)、是否應(yīng)與對(duì)方或與對(duì)方律師取得聯(lián)絡(luò)的決定。

在上文提及的兩個(gè)應(yīng)對(duì)律師函的事項(xiàng)中，其一我們分析認(rèn)為對(duì)方發(fā)函對(duì)象有錯(cuò)，且對(duì)方追究違約責(zé)任理由欠充分，對(duì)方啟動(dòng)法律程序亦難度較大，故予以回函，引導(dǎo)其繼續(xù)談判。經(jīng)過(guò)幾輪溝通，對(duì)方再次提出見(jiàn)面溝通，透露出暫緩采取法律程序的意圖。另一個(gè)著作權(quán)侵權(quán)相關(guān)咨詢(xún)中，我們了解到背景是雙方未簽署合同，對(duì)方要求客戶(hù)承擔(dān)違約責(zé)任有困難，故以著作權(quán)侵權(quán)為由提出賠償；我因此建議客戶(hù)主動(dòng)與對(duì)方聯(lián)絡(luò)協(xié)商停止侵害及賠償數(shù)額，理由是如果對(duì)方提起訴訟，其主張獲得法院支持的可能性較大。

因此，在收到律師函時(shí)，也可以請(qǐng)律師幫助分析，以確定應(yīng)對(duì)策略。

年后第一篇寫(xiě)這個(gè)，好像不是太吉利，那祝大家兔年不用發(fā)律師函！收不到律師函！

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聯(lián)系作者：趙晶律師

專(zhuān)注貿(mào)易與海關(guān)法律研究與實(shí)踐