導(dǎo)讀如何打官司|《抗訴申請書》怎么寫？文/杜繼鋒《北斗七星》杜繼鋒攝影。我們國家實(shí)施的是“兩審終審制”。官司經(jīng)過一審、二審就結(jié)束了。但是在少數(shù)情況下，當(dāng)事人還是....

如何打官司 | 《抗訴申請書》怎么寫？

文/杜繼鋒

《北斗七星》杜繼鋒攝影。

我們國家實(shí)施的是“兩審終審制”。官司經(jīng)過一審、二審就結(jié)束了。但是在少數(shù)情況下，當(dāng)事人還是不服二審終審判決怎么辦？那可以在6個(gè)月內(nèi)，向上級人民法院寫份《再審申請書》，試試運(yùn)氣，看能否改變終審結(jié)論。

如果對再審結(jié)果還是不服怎么辦？那還可以在2年內(nèi)，向作出再審決定人民法院的同級人民檢察院申請民事審判監(jiān)督，再努力一下，看能否改變終審結(jié)論。

這時(shí)候，就需要撰寫和提交《抗訴申請書》。

《抗訴申請書》的格式和內(nèi)容，與原一審、二審、再審的《民事起訴狀》、《民事上訴狀》、《再審申請書》大同小異，差不太多。但是，既然是一審、二審、再審和抗訴的不同階段，那么法律文書當(dāng)然也應(yīng)針對特定階段有特定的側(cè)重，因而寫法也應(yīng)不同。

本文結(jié)合律師實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，作以下提醒：

一、法律依據(jù)是《民事訴訟法》第209條第1款

“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請的；（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。”

大家要注意的是，如果案件沒有在6個(gè)月內(nèi)申請過再審，那也就沒有權(quán)利再申請抗訴了。

大家還要注意兩個(gè)關(guān)鍵詞，“再審”判決、裁定有“明顯”錯(cuò)誤的。

也就是說，寫《抗訴申請書》的時(shí)候，不能天馬行空隨心快意，而要針對“再審”（不是一審！不是二審！）人民法院的認(rèn)定錯(cuò)誤出擊。

還要是“明顯”的錯(cuò)誤。既便有錯(cuò)，但是錯(cuò)誤不足改變原審判結(jié)果，那么也不能申請抗訴成功。關(guān)于什么是明顯的錯(cuò)誤，筆者認(rèn)為只能是“認(rèn)定案件的基本事實(shí)錯(cuò)誤”和“適用法律明顯錯(cuò)誤”兩個(gè)角度。

筆者在辦案中，有審查抗訴案件的檢察官告訴我，說應(yīng)該繼續(xù)看《民事訴訟法》第200條的13項(xiàng)規(guī)定。再審人民法院應(yīng)當(dāng)圍繞該法律條文的明確要求，進(jìn)行再審審查。

具體13種情形有：“（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；（三）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；（四）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；（五）對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；（六）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；（七）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；（八）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；（九）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；（十）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；（十一）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；（十二）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；（十三）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。”

二、《抗訴申請書》第一部分，先寫什么？

案件代理，到了抗訴這個(gè)第四個(gè)階段，可想而知有大量的證據(jù)、材料和法律文書。當(dāng)事人的律師寄希望于審查案件的檢察官，花時(shí)間，把數(shù)年間存在的全案材料全部審閱并理出頭緒，是不切合實(shí)際的。

發(fā)達(dá)國家區(qū)分事務(wù)律師和出庭律師，是有現(xiàn)實(shí)意義的。通過當(dāng)事人和律師的密切配合，大量工作，梳理案件材料，理出頭緒，并由出庭律師在法庭上展示最有意義的證據(jù)材料，才是工作正確方式。

筆者律師團(tuán)隊(duì)在辦理一起抗訴案件時(shí)，就考慮到經(jīng)過3過審判階段了，既然法律規(guī)定了2年的抗訴時(shí)效，那么為什么不準(zhǔn)備充分，而要倉促地去申請抗訴呢？整個(gè)律師團(tuán)隊(duì)花費(fèi)大量的時(shí)間，認(rèn)真地去琢磨一審判決、認(rèn)真地去琢磨二審判決、認(rèn)真地去琢磨再審判決，幾易其稿，才形成了滿意的《抗訴申請書》、《證據(jù)清單及證據(jù)》、《大事記》、《重要法律條文匯編》等系列文件，遞交檢察機(jī)關(guān)。

團(tuán)隊(duì)律師有個(gè)有趣的比喻，“律師就是做飯的廚師，要依據(jù)法律，把事實(shí)、證據(jù)、法規(guī)和請求、主張，做成一道好菜，由作為品鑒師的法官、檢察官、仲裁員品兩口，就可以給出勝訴或敗訴的評價(jià)、裁決“。

基于以上考慮，筆者建議大家在報(bào)寫《抗訴申請書》時(shí)，第一部分先要針對《再審判決書》中再審人民法院認(rèn)定的事實(shí)、適用的法律、裁判的思路和邏輯，其中的根本性錯(cuò)誤進(jìn)行概述和總結(jié)，以便于審查抗訴案件的檢察官，通過較短的時(shí)間，即對于申請人為什么要抗訴？原再審結(jié)論對不對、要不要改？形成鮮明的、先入為主的印象。

筆者律師團(tuán)隊(duì)在某個(gè)抗訴案件中，即發(fā)現(xiàn)一審法官的思路，被二審法官改變了，然而再審法官的裁決思路，卻又和一審、二審不同，作出了特有的邏輯和評判。因此，在《抗訴申請書》中，我們第一部分要針對再審裁決的明顯錯(cuò)誤之處，進(jìn)行總結(jié)歸納，讓檢察官認(rèn)為本案有進(jìn)一步仔細(xì)審查的必要。

還是提醒大家，不要陷入案情，不要針對一審、二審去長篇大論。《抗訴申請書》主要應(yīng)圍繞再審的明顯錯(cuò)誤之處出擊。

三、《抗訴申請書》后半部分，再寫什么？

好的開端，就是成功的一半。當(dāng)大家掌握《抗訴申請書》第一部分的寫法時(shí)，后邊的內(nèi)容就容易落筆了。

根據(jù)筆者的辦案經(jīng)驗(yàn)，從內(nèi)容上講，主要圍繞三部分內(nèi)容，采取總分總的寫作方法。即：（一）再審認(rèn)定的基本事實(shí)，明顯與證據(jù)不符；（二）再審適用的法律，明顯錯(cuò)誤；（三）再審對于原審明顯的程序錯(cuò)誤，視而不見，應(yīng)當(dāng)糾正。

根據(jù)筆者的辦案經(jīng)驗(yàn)，從邏輯上講，主要應(yīng)結(jié)合律師本人的辦案風(fēng)格，確定行文時(shí)不同專題的先后順序。

有些律師，會把最有把握取勝的專題放在最優(yōu)先的地位去下筆，先易后難，確保先聲奪人，讓檢察官發(fā)現(xiàn)此案真的有點(diǎn)兒問題。

有些律師，會考慮案件的基本法律關(guān)系，會按照基礎(chǔ)法律關(guān)系先寫清楚，再有層次遞進(jìn)地去交待專題的法律事項(xiàng)。擬通過邏輯清晰、層層遞進(jìn)的方式，讓審查案件的檢察官對陳年舊案有整體和細(xì)節(jié)的認(rèn)識。

筆者認(rèn)為，一般情況下，應(yīng)本著先易后難的方式撰寫文書。比如，如果有新證據(jù)，足以推翻原判決，那就不需要長篇大論，顧左右而言他，而應(yīng)直奔主題，展示新證據(jù)的威力。再比如，有些專題處于模糊之處，甚至可能對我方不利，那么就考慮略寫，或者干脆放棄行文，回避這個(gè)問題。

筆者有個(gè)二審案件，一審我方敗訴，最初《民事上訴狀》文稿本著先易后難的撰文邏輯，清楚地先說，難以說清的靠后；但后來經(jīng)團(tuán)隊(duì)律師討論后，定稿時(shí)把難以說清的基礎(chǔ)法律關(guān)系段落調(diào)整到第一部分；后來裁決結(jié)果證明，這一調(diào)整起到了奇效，原來案件很有可能發(fā)回重審，但是因?yàn)榛A(chǔ)法律關(guān)系被二審審查清楚了，直接改判我方勝訴。

對于寫作的先后順序，筆者一直鼓勵(lì)律師團(tuán)隊(duì)的成員保持個(gè)性，鼓勵(lì)充分研究、掌握案件的執(zhí)筆團(tuán)隊(duì)律師，按照自己的思路去寫，形成連貫的個(gè)人風(fēng)格，以讓審案檢察官讀文如晤面，讀出律師在本案中投入的心血，采納律師的正確主張。

四、《抗訴申請書》監(jiān)督請求，怎么寫？

大家要知道，抗訴案件，難度勝于登天。審查案件的檢察官一般都認(rèn)為，案件已經(jīng)經(jīng)歷過一審、二審和再審，辦案的法官、代理的律師、碰撞的當(dāng)事人，交手了三次，該說的都說了，案件沒什么好審查的了。

的確如此。

筆者在代理抗訴案件的過程中，發(fā)覺有些檢察官非常“扣字眼“、拘泥于“文義解釋”。具體表現(xiàn)為：一、監(jiān)督請求中沒寫的，基本不審查；二、《抗訴申請書》中的事實(shí)和理由，沒列入標(biāo)題的，基本不審查。

但這是符合法律規(guī)定的。司法資源有限，不應(yīng)被，檢察官會更多的將精力用于《抗訴申請書》中列舉的監(jiān)督請示事項(xiàng)上。

我國《民事訴訟法》第168條規(guī)定，“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。”

《人民檢察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則》第43條規(guī)定，“人民檢察院審查民事訴訟監(jiān)督案件，應(yīng)當(dāng)圍繞申請人的申請監(jiān)督請求、爭議焦點(diǎn)以及本規(guī)則第三十七條規(guī)定的情形，對人民法院民事訴訟活動是否合法進(jìn)行全面審查。”

該規(guī)則第37條主要是程序性問題，具體有：”（一）損害國家利益或者社會公共利益的；（二）審判、執(zhí)行人員有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判等違法行為的；（三）當(dāng)事人存在虛假訴訟等妨害司法秩序行為的；（四）人民法院作出的已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事公益訴訟判決、裁定、調(diào)解書確有錯(cuò)誤，審判程序中審判人員存在違法行為，或者執(zhí)行活動存在違法情形的；（五）依照有關(guān)規(guī)定需要人民檢察院跟進(jìn)監(jiān)督的；（六）具有重大社會影響等確有必要進(jìn)行監(jiān)督的情形。”

總之，提醒大家，如果需要人民檢察院對再審判決的明顯錯(cuò)誤進(jìn)行民事訴訟監(jiān)督，大家需要想一想，哪些實(shí)體問題、程序問題、細(xì)節(jié)問題，能夠列舉在監(jiān)督請求中的，盡請列舉。

（成稿日期：2021年7月31日）

《荷塘夏色》杜繼鋒攝影