如何打官司 | 《抗訴申請(qǐng)書(shū)》怎么寫(xiě)？

文/杜繼鋒

《北斗七星》杜繼鋒攝影。

我們國(guó)家實(shí)施的是“兩審終審制”。官司經(jīng)過(guò)一審、二審就結(jié)束了。但是在少數(shù)情況下，當(dāng)事人還是不服二審終審判決怎么辦？那可以在6個(gè)月內(nèi)，向上級(jí)人民法院寫(xiě)份《再審申請(qǐng)書(shū)》，試試運(yùn)氣，看能否改變終審結(jié)論。

如果對(duì)再審結(jié)果還是不服怎么辦？那還可以在2年內(nèi)，向作出再審決定人民法院的同級(jí)人民檢察院申請(qǐng)民事審判監(jiān)督，再努力一下，看能否改變終審結(jié)論。

這時(shí)候，就需要撰寫(xiě)和提交《抗訴申請(qǐng)書(shū)》。

《抗訴申請(qǐng)書(shū)》的格式和內(nèi)容，與原一審、二審、再審的《民事起訴狀》、《民事上訴狀》、《再審申請(qǐng)書(shū)》大同小異，差不太多。但是，既然是一審、二審、再審和抗訴的不同階段，那么法律文書(shū)當(dāng)然也應(yīng)針對(duì)特定階段有特定的側(cè)重，因而寫(xiě)法也應(yīng)不同。

本文結(jié)合律師實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，作以下提醒：

一、法律依據(jù)是《民事訴訟法》第209條第1款

“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請(qǐng)的；（二）人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。”

大家要注意的是，如果案件沒(méi)有在6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)過(guò)再審，那也就沒(méi)有權(quán)利再申請(qǐng)抗訴了。

大家還要注意兩個(gè)關(guān)鍵詞，“再審”判決、裁定有“明顯”錯(cuò)誤的。

也就是說(shuō)，寫(xiě)《抗訴申請(qǐng)書(shū)》的時(shí)候，不能天馬行空隨心快意，而要針對(duì)“再審”（不是一審！不是二審！）人民法院的認(rèn)定錯(cuò)誤出擊。

還要是“明顯”的錯(cuò)誤。既便有錯(cuò)，但是錯(cuò)誤不足改變?cè)瓕徟薪Y(jié)果，那么也不能申請(qǐng)抗訴成功。關(guān)于什么是明顯的錯(cuò)誤，筆者認(rèn)為只能是“認(rèn)定案件的基本事實(shí)錯(cuò)誤”和“適用法律明顯錯(cuò)誤”兩個(gè)角度。

筆者在辦案中，有審查抗訴案件的檢察官告訴我，說(shuō)應(yīng)該繼續(xù)看《民事訴訟法》第200條的13項(xiàng)規(guī)定。再審人民法院應(yīng)當(dāng)圍繞該法律條文的明確要求，進(jìn)行再審審查。

具體13種情形有：“（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；（三）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；（四）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；（五）對(duì)審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；（六）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；（七）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避的；（八）無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；（九）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；（十）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；（十一）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的；（十二）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)或者變更的；（十三）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。”

二、《抗訴申請(qǐng)書(shū)》第一部分，先寫(xiě)什么？

案件代理，到了抗訴這個(gè)第四個(gè)階段，可想而知有大量的證據(jù)、材料和法律文書(shū)。當(dāng)事人的律師寄希望于審查案件的檢察官，花時(shí)間，把數(shù)年間存在的全案材料全部審閱并理出頭緒，是不切合實(shí)際的。

發(fā)達(dá)國(guó)家區(qū)分事務(wù)律師和出庭律師，是有現(xiàn)實(shí)意義的。通過(guò)當(dāng)事人和律師的密切配合，大量工作，梳理案件材料，理出頭緒，并由出庭律師在法庭上展示最有意義的證據(jù)材料，才是工作正確方式。

筆者律師團(tuán)隊(duì)在辦理一起抗訴案件時(shí)，就考慮到經(jīng)過(guò)3過(guò)審判階段了，既然法律規(guī)定了2年的抗訴時(shí)效，那么為什么不準(zhǔn)備充分，而要倉(cāng)促地去申請(qǐng)抗訴呢？整個(gè)律師團(tuán)隊(duì)花費(fèi)大量的時(shí)間，認(rèn)真地去琢磨一審判決、認(rèn)真地去琢磨二審判決、認(rèn)真地去琢磨再審判決，幾易其稿，才形成了滿(mǎn)意的《抗訴申請(qǐng)書(shū)》、《證據(jù)清單及證據(jù)》、《大事記》、《重要法律條文匯編》等系列文件，遞交檢察機(jī)關(guān)。

團(tuán)隊(duì)律師有個(gè)有趣的比喻，“律師就是做飯的廚師，要依據(jù)法律，把事實(shí)、證據(jù)、法規(guī)和請(qǐng)求、主張，做成一道好菜，由作為品鑒師的法官、檢察官、仲裁員品兩口，就可以給出勝訴或敗訴的評(píng)價(jià)、裁決“。

基于以上考慮，筆者建議大家在報(bào)寫(xiě)《抗訴申請(qǐng)書(shū)》時(shí)，第一部分先要針對(duì)《再審判決書(shū)》中再審人民法院認(rèn)定的事實(shí)、適用的法律、裁判的思路和邏輯，其中的根本性錯(cuò)誤進(jìn)行概述和總結(jié)，以便于審查抗訴案件的檢察官，通過(guò)較短的時(shí)間，即對(duì)于申請(qǐng)人為什么要抗訴？原再審結(jié)論對(duì)不對(duì)、要不要改？形成鮮明的、先入為主的印象。

筆者律師團(tuán)隊(duì)在某個(gè)抗訴案件中，即發(fā)現(xiàn)一審法官的思路，被二審法官改變了，然而再審法官的裁決思路，卻又和一審、二審不同，作出了特有的邏輯和評(píng)判。因此，在《抗訴申請(qǐng)書(shū)》中，我們第一部分要針對(duì)再審裁決的明顯錯(cuò)誤之處，進(jìn)行總結(jié)歸納，讓檢察官認(rèn)為本案有進(jìn)一步仔細(xì)審查的必要。

還是提醒大家，不要陷入案情，不要針對(duì)一審、二審去長(zhǎng)篇大論。《抗訴申請(qǐng)書(shū)》主要應(yīng)圍繞再審的明顯錯(cuò)誤之處出擊。

三、《抗訴申請(qǐng)書(shū)》后半部分，再寫(xiě)什么？

好的開(kāi)端，就是成功的一半。當(dāng)大家掌握《抗訴申請(qǐng)書(shū)》第一部分的寫(xiě)法時(shí)，后邊的內(nèi)容就容易落筆了。

根據(jù)筆者的辦案經(jīng)驗(yàn)，從內(nèi)容上講，主要圍繞三部分內(nèi)容，采取總分總的寫(xiě)作方法。即：（一）再審認(rèn)定的基本事實(shí)，明顯與證據(jù)不符；（二）再審適用的法律，明顯錯(cuò)誤；（三）再審對(duì)于原審明顯的程序錯(cuò)誤，視而不見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)糾正。

根據(jù)筆者的辦案經(jīng)驗(yàn)，從邏輯上講，主要應(yīng)結(jié)合律師本人的辦案風(fēng)格，確定行文時(shí)不同專(zhuān)題的先后順序。

有些律師，會(huì)把最有把握取勝的專(zhuān)題放在最優(yōu)先的地位去下筆，先易后難，確保先聲奪人，讓檢察官發(fā)現(xiàn)此案真的有點(diǎn)兒?jiǎn)栴}。

有些律師，會(huì)考慮案件的基本法律關(guān)系，會(huì)按照基礎(chǔ)法律關(guān)系先寫(xiě)清楚，再有層次遞進(jìn)地去交待專(zhuān)題的法律事項(xiàng)。擬通過(guò)邏輯清晰、層層遞進(jìn)的方式，讓審查案件的檢察官對(duì)陳年舊案有整體和細(xì)節(jié)的認(rèn)識(shí)。

筆者認(rèn)為，一般情況下，應(yīng)本著先易后難的方式撰寫(xiě)文書(shū)。比如，如果有新證據(jù)，足以推翻原判決，那就不需要長(zhǎng)篇大論，顧左右而言他，而應(yīng)直奔主題，展示新證據(jù)的威力。再比如，有些專(zhuān)題處于模糊之處，甚至可能對(duì)我方不利，那么就考慮略寫(xiě)，或者干脆放棄行文，回避這個(gè)問(wèn)題。

筆者有個(gè)二審案件，一審我方敗訴，最初《民事上訴狀》文稿本著先易后難的撰文邏輯，清楚地先說(shuō)，難以說(shuō)清的靠后；但后來(lái)經(jīng)團(tuán)隊(duì)律師討論后，定稿時(shí)把難以說(shuō)清的基礎(chǔ)法律關(guān)系段落調(diào)整到第一部分；后來(lái)裁決結(jié)果證明，這一調(diào)整起到了奇效，原來(lái)案件很有可能發(fā)回重審，但是因?yàn)榛A(chǔ)法律關(guān)系被二審審查清楚了，直接改判我方勝訴。

對(duì)于寫(xiě)作的先后順序，筆者一直鼓勵(lì)律師團(tuán)隊(duì)的成員保持個(gè)性，鼓勵(lì)充分研究、掌握案件的執(zhí)筆團(tuán)隊(duì)律師，按照自己的思路去寫(xiě)，形成連貫的個(gè)人風(fēng)格，以讓審案檢察官讀文如晤面，讀出律師在本案中投入的心血，采納律師的正確主張。

四、《抗訴申請(qǐng)書(shū)》監(jiān)督請(qǐng)求，怎么寫(xiě)？

大家要知道，抗訴案件，難度勝于登天。審查案件的檢察官一般都認(rèn)為，案件已經(jīng)經(jīng)歷過(guò)一審、二審和再審，辦案的法官、代理的律師、碰撞的當(dāng)事人，交手了三次，該說(shuō)的都說(shuō)了，案件沒(méi)什么好審查的了。

的確如此。

筆者在代理抗訴案件的過(guò)程中，發(fā)覺(jué)有些檢察官非常“扣字眼“、拘泥于“文義解釋”。具體表現(xiàn)為：一、監(jiān)督請(qǐng)求中沒(méi)寫(xiě)的，基本不審查；二、《抗訴申請(qǐng)書(shū)》中的事實(shí)和理由，沒(méi)列入標(biāo)題的，基本不審查。

但這是符合法律規(guī)定的。司法資源有限，不應(yīng)被，檢察官會(huì)更多的將精力用于《抗訴申請(qǐng)書(shū)》中列舉的監(jiān)督請(qǐng)示事項(xiàng)上。

我國(guó)《民事訴訟法》第168條規(guī)定，“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。”

《人民檢察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則》第43條規(guī)定，“人民檢察院審查民事訴訟監(jiān)督案件，應(yīng)當(dāng)圍繞申請(qǐng)人的申請(qǐng)監(jiān)督請(qǐng)求、爭(zhēng)議焦點(diǎn)以及本規(guī)則第三十七條規(guī)定的情形，對(duì)人民法院民事訴訟活動(dòng)是否合法進(jìn)行全面審查。”

該規(guī)則第37條主要是程序性問(wèn)題，具體有：”（一）損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的；（二）審判、執(zhí)行人員有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判等違法行為的；（三）當(dāng)事人存在虛假訴訟等妨害司法秩序行為的；（四）人民法院作出的已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事公益訴訟判決、裁定、調(diào)解書(shū)確有錯(cuò)誤，審判程序中審判人員存在違法行為，或者執(zhí)行活動(dòng)存在違法情形的；（五）依照有關(guān)規(guī)定需要人民檢察院跟進(jìn)監(jiān)督的；（六）具有重大社會(huì)影響等確有必要進(jìn)行監(jiān)督的情形。”

總之，提醒大家，如果需要人民檢察院對(duì)再審判決的明顯錯(cuò)誤進(jìn)行民事訴訟監(jiān)督，大家需要想一想，哪些實(shí)體問(wèn)題、程序問(wèn)題、細(xì)節(jié)問(wèn)題，能夠列舉在監(jiān)督請(qǐng)求中的，盡請(qǐng)列舉。

（成稿日期：2021年7月31日）

《荷塘夏色》杜繼鋒攝影